宅建 過去問解説 平成23年 問4

【じっくり解説】

この問題は、「根抵当権の極度額の減額請求」についての問題です。【問４】の問題全体を見てみますと、過去問の範囲（根抵当権の随伴性）で、正解が導けましたので、この「肢」については「？」で特に問題はなかったと思います。

この「根抵当権の極度額の減額請求」は、初出題だったと思いますが、問題は今後もこの内容が出題されるかですが、微妙ですね。ということで、この「じっくり解説」で取り上げるには最適かと思います。この肢が気になる方もいると思いますが、宅建のテキストではあまり記載がないと思います。ということで、この「じっくり解説」の登場というわけです。

まずは、出題の元となっている条文そのものを見てみましょう。

第３９８条の２１（根抵当権の極度額の減額請求）の第１項です。

（根抵当権の極度額の減額請求）
第３９８条の２１　元本の確定後においては、根抵当権設定者は、その根抵当権の極度額を、現に存する債務の額と以後２年間に生ずべき利息その他の定期金及び債務の不履行による損害賠償の額とを加えた額に減額することを請求することができる。

たとえば、極度額を2,000万円として根抵当権を設定したとしましょう。元本の確定によって、被担保債権の元本が1,000万円となりました。利息は、普通に年５分の法定利率とします。この元本の利息については、普通抵当権と異なり、極度額の範囲であれば、「満期となった最後の２年分」に制限されません。この元本には、元本確定時に150万円の利息が発生していたとします。根抵当権というのは、被担保債権は変動しますので、単純には行きませんが、この150万円の利息は「最後の２年分」を超えているとします。しかし、元本1,000万円＋利息150万円＝1,150万円は極度額2,000万円の範囲内なので、1,150万円全額根抵当権によって担保されます。

ところで、根抵当権の利息は極度額の範囲であれば、「満期となった最後の２年分」に制限されないという民法の条文は、民法３９８条の３第１項になります。

（根抵当権の被担保債権の範囲）
第３９８条の３　根抵当権者は、確定した元本並びに利息その他の定期金及び債務の不履行によって生じた損害の賠償の全部について、極度額を限度として、その根抵当権を行使することができる。

この条文は、元本確定前にすでに発生している利息だけでなく、元本確定の時以後に生ずる利息についても、極度額内においては、無制限に担保されるとされています。つまり、根抵当権者は、元本の確定後において、根抵当権を実行せず放置していても、上記の例でいうと、毎年50万円の利息が発生し、その毎年生ずる50万円の利息についても根抵当権で担保されるので、極度額の2,000万円までは「取っぱぐれ」がない状態になるということになります。つまり、根抵当権者は、従来の債務の額と極度額の差額というのか「空き」の部分を利用して、極度額まではフルに優先弁済を受けることができるということです。これはおかしいのではないか、ということです。

根抵当権設定者としても、従来の債務の額と極度額の差額の「空き」の部分があれば、それを担保として利用して他から借金して事業の立て直しなどをすることも可能です。しかし、根抵当権者がいつまでも根抵当権を実行しないで、優先弁済の幅を広げていくのでは不都合だというわけです。

そこで、「根抵当権の極度額の減額請求」というのを認めているわけです。これで、根抵当権設定者は、現に存する債務の額と以後２年間に生ずべき利息その他の定期金及び債務の不履行による損害賠償の額とを加えた額に減額することを請求することができます。上記の例でいうと、元本確定によって1,150万円の被担保債権に確定します。これは利息が２年を超えていても仕方がありません。しかし、元本確定後の利息については、２年を限度としては認められるが、それ以上は認められないということで、「根抵当権の極度額の減額請求」が認められているわけです。

最終的には、この問題の解答は、「誤り」ということになります。